我国上市公司关联担保的法律规制探究

 

一、课题来源

随着经济的飞速发展,公司之间的担保已成为十分常见的现象,时不时新闻网络会报道一些福建"担保圈"、新疆"担保圈"的事件。很多上市公司因关联担保而负债累累乃至破产。上市公司利用担保以实现活跃资金、融通资金的目的,这已成为新的经营方式。关联扭保能够带给上市公司商业机遇,但其背后潜藏的商业风险也不容忽视。很多大股东、控股股东因受利益驱使,在进行关联担保时,违反法律法规,致使上市公司、其他股东化及债权人利益严重受损,所以,如何能够使上市公司规范关联担保是我思考的问题,并就此问题与我的导师朱爱农老师深入探讨,同时也参考了一些实时报道和其他与关联担保有关的文章、资料,最后确定了该论文题目。

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二、选题意义

 

(一)理论意义

关联担保,从字面意思就可得知,它是两个或两个以上的公司,因经营的需要,一方给另一方提供担保,特殊的是,这两个公司有关联关系。如控制公司与从属公司,也可能是从形式上无法看出是否有关联关系,但实质上存在关联关系,例如集团公司的成员公司为实现集团利益最大化,而相互提供担保。与普通的担保相比,上市公司关联担保,不仅在主体上具有特殊性,而且其背后隐藏的风险也大于个体担保存在的风险。提供担保,是上市公司行使担保权能的体现,尽管担保行为是一种正常的经营行为,但是,被担保人一旦难以履行偿还义务时,上市公司就要代替其偿还。尽管上市公司都具有独立的法人格,但在现实中,资金、经营、股权使得送些主体有着将殊的利益关系,一方面,使得不具有关联关系的主体轻而易举获得担保,另一方面,处于支配地位或者掌捏控制权的主体,利用其优势,促成关联担保。在法律调整方面,我国现有的法律对上市公司关联担保的行为并没有系统的规定,《公司法》、《证券法》对上市公司关联担保的规定少之又少,多是规制关联交易;而证监会颁布的规章中,有对上市公司关联担保的规定,但是比较分散,不具有系统性。目前,由于我国法律规范的不健全,上市公司的不规范关联担保引发交易风险的可能性比较大,同时也会带来利益失衡的问题。因此,如何从法律角度准确界定上市公司的关联担保行为,以及如何完善法律中的相关制度,为上市公司关联担保提供可靠的法律依据,即是本文的研究意义所在。希望通过本文能为以后完善关联担保相关法律制度提供理论借鉴。

 

(二)实践意义

关联担保在给上市公司带来商业机遇的同时,其蕴藏的商业风检也给上市公司的生存发展带来了挑战。规范的关联担保,使上市公司在市场竞争中,能够获得经营优势,促进经济发展,维持公司的正常运行。但是,不规范的关联担保不仅会增加上市公司自身负债,将上市公司带入生存困境,而且损害股东、债权人的利益,扰乱市场秩序。所以,完善上市公司关联担保的相关法律制度,提高公司经营运行能力,避免因不规范关联担保而导致上市公司走向灭亡。本文从完善关联担保的相关内容入手,并对需要完善、健全的相关制度进行了深入探讨,同时,对提高公司的内部治理和加强蓝督提出了要求。将保护公司及中小股东的利益作为出发点,完善不规范关联担保的救济措施,让中小股东在利益受损时,也能依靠法律维护自身权益.

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第一章我国上市公司关联担保的概述

 

第一节我国上市公司关联担保的相关概念

关联担保,就是债务担保,只不过其主体具有特殊性,存在关朕关系。界定是否是关联担保时,首先要确定关联人I关联人之间存在特殊关系就被称为关联关系。一方面,认定关联关系,可以考察公司之间是否存在控制与被控制的情况:另一方面就是要看各主体之间是否存在经济往来或者利益关系。我国《公司法》对关联关系也进行了界定。各国相关法律表明.列举式立法和概括式立法,是各国界定关験方的做法。财政部颁布的《企业会计准则》就是将两种方式相结合,对关联方进行界定的。美国证券法将关联人定义为"除发行人外的直接或间接控制发行人或者由发行人控制的任何人,或者与发行人一起直接或者间接的共同受控制的任何人"。这里的"控制"可以理解为对公司的事务具有决定力和影响力的行为。区分控制和重大影响,要从是否有直接决策权入手。控制是掌捏直接决策权的体现,重大影响可以理解为能够参与并影响决策,但无决定权。判断某种担保行为是否属于关联担保,首要目的就是要对关联方进行认定,准确定位关联方。

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第二节我国上市公司关联担保的类型

随着经济的发展,关联担保的类型逐渐在变化,呈现出明显的阶段性,法律法规及证监会出台的各种规章,对上市公司关联担保的规制也逐步细致化、规范化,更有实际操作性。但是,为了经营需要,上市公司将提供担保作为促进经营的一种手段,在利益的诱导下,违规、连法的对外担保越来越多,并发展至很多关联担保具有隐蔽性,难以洞察,直到上市公司因关联担保导致将要破产时,问题才暴露出来,増加了监管的难度。以下就对各种关联担保的类型进行详细评析。2000年六月为分界,在这之前,大股东、控股股东能够轻而易举获得其所在的上市公司提供的担保。"一股独大"的现象在我国上市公司中非常普遍。探巧其原因,由于企业改制留下的"后遗症",导致我国上市公司的内部治理结构存在缺陷。而"一股独大"直接造成股权集中,有些股东凭借其持有上市公司较大的股份成为控股股东,当股东大会进行决议时,控股股东开始巧借控制权,影响大会决议。一些控股股东,滥用控制权,利用关联担保的方式,牺牲上市公司的利益而为自己谋取更多的私利;更有一些上市公司,因给大股东、控股股东提供担保,其资产被股东恶意转移,导致上市公司破产。著名的ST猴王对母公司猴王集团的担保案,就是上市公司沦为母公司的"提款机"的典型。

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第三章我国现行上市公司关联担保法律规制及存在问题...........15

第一节我国上市公司关联担保法律规制的现状分析.........15

第二节我国上市公司关联担保法律规制存在前问题.........18

第四章发达国家及地区关于公司关联担保的法律制度比较研究.........20

第一节发达国家及地区关于公司关联担保的法律制度规定.........20

一、美国对公司关联担保的规定.........20

二、英国对公司关联担保的规定.........20

三、法国对公司关联担保的规定.........21

四、德国对公司关联担保的规定.........21

五、我国台湾地区对公司关联担保的规定.........21

第二节对我国规制上市公司关联担保的启示.........22

第五章我国上市公司关联担保法律规制的完善.........24

第一节我国完善上市公司关联担保法律规制应遵循的原则.........24

第二节我国上市公司关联担保相关法律制度的完善.........25

第三节强化上市公司内部治理与监督体系.........28

 

第五章我国上市公司关联担保法律规制的完善

 

第一节我国完善上市公司关联担保法律规制应遵循的原则

现代民商事立法、执法以及司法过程中,公平、正义是我们所遵守的原则,也是我们一直遵循的价值导向。上市公司最大的目标是在参与商业活动中得到商业利益的最大化,当利益占据上风时,公正和正义就受到了影响,因而不可避免的伤害地位比较弱的利害关系人的利益。上市公司复杂的内部关系,致使上市公司的关联担保行为的影响范围广泛,不仅可能会导致该组织整体、成员公司及其股东、债权人之间的利益冲突,也可能影响我国正常的市场竞争秩序。有人认为,商法的效率价值会与我们所谈论的上市公司关联担保中追求的公平正义价值相冲突。对此,笔者认为,在规制关联担保行为时,只有坚持公平正义的价值导向,才能平息因利益问题导致的冲突,才能更好的防范和避免担保行为带来的未知风险,从而才能更好的实现商事效率。公平正义是《公司法》所追求的价值,在商事活动中,维护各方利益,是其遵旨。不能因为是控制公司就任意行使其权利,也不能为了自身利益而滥用支配地位。对于关巧担保中的不规范的担保行为,要及时予以制止,避免带来不必要的商业风险。始终坚持公平正义的价值导向,既要使上市公司经济效益取得最大化、又要降低经营成本,灵活规避商业风险@。一旦发生上市公司不规范关联担保的行为时,也要能够及时解决因不规范担保带来的问题,从而达到平衡各方利益,维护公平的市场竞争秩序。

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结语

 

上市公司关联担保,已成为一种发展庭势,我国法律没有禁止上市公司关联担保的行为,提供担保也是公司行使其权利的一种表现,也符合商事主体意思自治的要求。关联担保,给上市公司带来机遇、利益的同时,也潜藏着巨大的风险。任何事物都有两面性,关联担保也不例外。合法合规的关联担保,是公司获取利益的一种手段,其利益惠及股东乃至债权人。而不规范的关联担保,不仅会损害公司、股东、债权人的利益,而且扰乱正常的市场经营秩序。我国法律法规及规章对上市公司关联担保都有不同程度的规定,但随着经济的发展,经营形式的多变,关联担保在带来机遇的同时,也在一次次挑战现有法律法规及规章的底线。所以完善上市公司关联担保的法律规制是本文的核也。首先本文通过对上市公司关联担保的概念,成因及类型进行分析,得出了上市公司关联担保有其合法性和合理性,其次,对上市公司关联担保的现状进行了简述,发现上市公司不规范关联担保的问题凸显,并就该问题的成因及不利影响进行了探讨,再次,对我国现有的关于规制上市公司关联担保的法律法规及规章进行了分析,通过分析,也发现了其存在的问题,另外,本文也分析了发达国家及地区有关规制关联担保的法律制度,希望对我国完善相关法律能有所借鉴最后,根据上市公司关联担保存在的问题,侧重于健全相关法律制度,提出了完善关联担保相关概念、相关制度,包括事前救济和事后救济的法律制度;从公司角度,提出了完善内部治理结构和加强监督、监管的建议。上市公司关联担保的问题不是一朝一夕就能解决好的问题,其复杂而又多变。完善相关法律制度,规制关联担保行为,对维护公司、股东、债权人及整个市场经营秩序都有着重要的意义。对利益的保护,对秩序的维护,是上市公司在进行关联担保时,首要考虑的问题。希望通过完善法律制度,完善公司内部治理结构,加强监管,以达到实现规制上市公司关联担保的目的,从而更好的保护相关利益方的利益,更好的营造健康有序的市i经营环境。